Часть 2. Документальное оформление трудовых отношений с иностранным гражданином. Обязанность по уведомлению ФМС, ФНС, службы занятости.
2.1. Трудовой договор с иностранным гражданином.
Основанием возникновения трудовых отношений является трудовой договор, который составляется в письменной форме в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Кадровое делопроизводство на данном этапе оформления трудовых отношений с иностранными гражданами не отличается от общего порядка заключения трудовых договоров с работниками - гражданами РФ.
Российским трудовым законодательством для работников - иностранных граждан предусмотрены равные с российскими работниками права, в том числе право на отдых в выходные и праздничные дни, право на отпуск, соблюдение установленной продолжительности рабочего времени, оплату труда и т.д. Работодатели, привлекающие и использующие иностранных работников, обязаны учитывать условия международных договоров, заключенных Российской Федерацией, в том числе и те, которые регулируют вопросы взаимной трудовой деятельности граждан Российской Федерации и других государств.
Как правило, в таких международных соглашениях указывается на обязанность принимающей стороны создавать условия труда не хуже и оплачивать его не ниже, чем условия аналогичного труда и его оплата в государстве постоянного проживания работника.
2.2. Срок трудового договора
Трудовой договор с иностранным гражданином может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок (бессрочный) независимо от срока действия его разрешения на проживание в РФ.
Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ случаи, когда заключение срочного трудового договора обязательно, предусмотрены ч. 1 ст. 59 ТК РФ. Среди них отсутствует случай заключения трудового договора с иностранным гражданином. Такого же требования нет и в иных федеральных законах.
Закон N 115-ФЗ не обязывает работодателя заключать с иностранным работником трудовой договор только на срок действия его разрешения на работу.
При этом, в случае истечения срока действия разрешения на временное проживание и его непродления (аннулирования) работодателю следует расторгнуть бессрочный трудовой договор с этим работником на основании п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.
Таким образом, в трудовой договор целесообразно включить условие об обязанности работника своевременно информировать работодателя и предъявлять подтверждение действительности разрешения на временное проживание в Российской Федерации по требованию работодателя. В случае утраты документов работник должен предъявить работодателю справку, подтверждающую факт обращения в соответствующий орган. После получения дубликата документа, удостоверяющего личность, с соответствующей отметкой или дубликата отдельного разрешения на временное проживание работник должен предъявить его работодателю.
2.3. Страхование
Застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане, лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"), а также лица, имеющие право на медицинскую помощь в соответствии с Федеральным законом "О беженцах".
Все три вида обязательного социального страхования - пенсионное, по временной нетрудоспособности и медицинское - распространяются на:
- граждан РФ, а также постоянно и временно проживающих на территории РФ иностранных граждан
- и лиц без гражданства, которые работают по трудовому договору (абз. 2 п. 1 ст. 7 Закона N 167-ФЗ, п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона N 255-ФЗ, п. 1 ст. 10 Закона N 326-ФЗ).
Следовательно, на выплаты в пользу таких лиц работодатель обязаны начислить пенсионные взносы, взносы по нетрудоспособности и материнству, страховые взносы на ОМС.
2.4. Обязанности работодателя по уведомлению ФНС, ФМС и службы занятости о заключении трудового договора с иностранным гражданином имеющим разрешение на временное проживание
В ст. 2 ФЗ 115 приводится определение:
иностранный работник - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Иностранные граждане с разрешением на временное проживание и с видом на жительство не относятся к категории иностранных работников. На основании чего можно сделать вывод, что требования ФЗ 115 "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" об уведомлении ФНС, ФМС, и службы занятости (п. 9 ст. 13.1 и пп. 4 п. 8 ст. 18) на данных иностранных граждан не распространяются.
Так, в соответствии с требованиями ФЗ 115, работодатель обязан уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации только, если работник – прибыл в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеет разрешение на работу (п. 9 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ ).
Требование п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ – об уведомлении Работодателем налогового органа по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение 10 дней со дня: заключения, в также в случае его расторжения не применяется в отношении иностранных граждан имеющих разрешение на временное проживание (или вид на жительство).
2.5. Обязанность иностранного гражданина уведомлять ФМС о месте своего проживания
Иностранные граждане, проживающие в Российской Федерации на основании разрешения на временное проживание, подлежат регистрации по месту жительства и учету по месту пребывания в соответствии с Федеральным законом «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».
Временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан ежегодно подавать в территориальный орган ФМС России уведомление о подтверждении своего проживания в Российской Федерации, форма которого утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 17 января 2007 г. № 21.
Временно проживающий иностранный гражданин подает уведомление лично в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения разрешения на временное проживание или со дня подачи предыдущего уведомления. При наличии документально подтвержденных уважительных причин уведомление может быть подано в более поздний срок, но не позднее шести месяцев.
2.6. Расторжение трудового договора с иностранным работником
С иностранным гражданином может быть заключен как бессрочный, так и срочный (при наличии оснований указанных в статье 59 ТК РФ) трудовой договор. При ведении кадрового делопроизводства работодатель должен помнить, что расторжение трудового договора с иностранным гражданином происходит только по общим правилам и по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ.
В случае заключения бессрочного трудового договора целесообразно применять п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, согласно которому истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору является поводом для расторжения трудового договора.
Как упоминалось ранее, в первой части статьи «Трудовые отношения с безвизовым иностранным гражданином имеющим разрешение на временное проживание»:
на временно и постоянно проживающих в РФ иностранных граждан ограничения в привлечении к трудовой деятельности (к примеру: допустимые доли иностранных работников, используемых в сфере розничной торговли и в области спорта на территории РФ) не распространяются. Таким образом при расторжении трудового договора с иностранными гражданами временно проживающими (имеющими вид на жительство) не применяется п. 12 ч. 1 ст. 83 ТК РФ («трудовой договор с иностранным работником также может быть прекращен и вследствие приведения общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, которая Правительством РФ установлена для работодателей, осуществляющих на территории России определенные виды экономической деятельности»).
Расторжение трудового договора с иностранным работником должно быть оформлено так же, как и с российскими работниками, в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ.
